诉前财产保全的风险及成因 深圳龙华律师事务所 深圳龙华律师

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（一）诉前财产保全审查门槛过低，导致程序被滥用
   
    我国民诉法第93条将“情况紧急”作为申请诉前财产保全的必要条件。但司法

实践中往往对“情况紧急”难以准确把握，有的申请人没有紧急情况却提出诉

前财产保全，其目的只是向对方当事人施压，使其陷入被动局面，更有申请人

“恶意”申请，一些被申请人毫不知情，意见较大，拒不配合法院查封甚至围

攻法院工作人员，造成恶劣影响。实践中，由于法院对诉前财产保全申请只进

行形式审查，在申请人提供了担保，其它条件都符合的情况下，对“情况紧急

”这一条件因无法把握而将当事人申请视为“紧急”予以受理，造成了诉前财

产保全程序被滥用。

     财产保全是临时性的保全措施，不应属于强制措施，而应属于诉讼程序。在财

产保全程序中，申请人和被申请人本应享有平等的权益。而诉前保全程序的滥

用会使法院对双方当事人的权益保护有失偏颇，从而影响后续诉讼阶段的公正

性。

（二）审查部门和实施部门不统一，加大保全风险
  

    据了解，各法院诉前财产保全的受理及审查部门较为统一，为法院立案部门，

但实施机构不尽相同。有的法院规定立案庭作出保全裁定后，由本部门自行实

施；一部分法院规定，立案庭作出裁定后，交由审判管理办公室或执行部门实

施。目前，我院采取后一种做法，由立案庭作出保全裁定后交由司法办负责实

施。这种分工有利于人员和车辆的配置，但也存在很多隐形风险。我院的财产

保全工作细则中规定，接受诉前保全申请后，应当在二十四小时内做出裁定；

裁定采取财产保全措施的，应于当日将保全裁定和相关材料移交司法办，司法

办应在二十四小时内开始执行。在实践中，在48小时内实施保全比较困难，因

为案件裁定作出后需要移交手续，司法办收到案件后还需要通过保全案件流程

管理系统发送至执行人员，如果出现裁定内容有错误或协助执行通知书内容有

误等情况还需要退回补正，这势必会花费时间。诉前财产保全大多是情况紧急

，需要裁定作出后立即执行的，审查部门和实施部门不统一，不仅加大了程序

的繁琐性，而且会降低保全效率，从而增加了保全财产转移的风险。

（三）申请人查封被申请人的原材料或成品，增加保全难度和风险

   按照法律规定，财产保全的标的应限于当事人请求的范围，或与案件有关联性

的财产，也就是双方当事人存在争议的财产或被申请人的财产。通常，诉前保

全的申请人提供的保全财产为被申请人的银行帐号、房产、车辆、股权等，但

在以上财产线索难以提供的情况下，申请人会提出查封被申请人的原材料或成

品。法律没有对是否可以“查封被申请人的原材料或成品”作出规定，但申请

财产保全的前提是不可以影响被申请人的正常经营。一般情况下查封机器设备

不会给被申请人的正常经营造成影响，但是如果查封被申请人的原材料或者成

品，就一定会影响其正常经营。实践中存在厂房租约到期，被查封的设备、原

材料需要搬址，搬动过程中受损，责任难辨的情况。这都增加了诉前财产保全

工作的风险。

（四）倒闭厂查封难，处理不当会引发社会矛盾

    随着珠三角地区产业转型升级，宝安辖区内一些低端劣势，高耗低产、劳动密

集型企业无法适应改革发展纷纷倒闭。其中一些倒闭企业经营者因拖欠大量工

人工资而弃厂逃跑。遇到需要查封倒闭厂机器设备的财产保全案件，涉案工人

较多，社会影响力较大。若处理不妥会激发工人的上访情绪，从而造成不良的

社会影响。

    但是倒闭长的查封确是困难重重，实践中存在有财产却无法查封的情形：机器

设备和相关财产虽然在厂房内但大门紧锁，也无法找到任何负责人，法院在无

法确定具体待查封财产数目和数量时，不宜采取强制措施，只能告知申请人实

际情况并请其提供新的财产线索；有的情况下，厂房倒闭后虽房东配合查封，

但由于双方当事人就保管问题无法达成共识，法院也无法贸然查封；在保全财

产涉及到村委利益时，村委往往设置重重障碍，阻碍法院执行查封手续，或者

负责人故意避而不见，或者给被查封厂房上锁，或者煽动工人闹事妨碍法院执

行公务。

    若能够对倒闭厂进行查封，也存在法院工作人员对设备状态难以确定的问题。

实施保全人员并非专业人士，对机器设备的构造并不清楚，无法在查封清单中

详细记录设备的具体请况。实践中，一些大型数控设备，其零部件较多，但价

值往往受电脑芯片等核心部位的影响。若实施保全的法院工作人员，没能仔细

清楚记录这些核心部件的情况，会出现核心部件被转移而无法知晓的风险。

此外，保管已查封的倒闭厂财产也存在一定风险。由于案件周期较长，查封财

产往往存放在原有厂房，长时间存放有损到房东利益，劳动者急于拿到工资也

希望财产早点卖掉。实践中就出现工业园方、房东、劳动者一同将查封财产转

移变卖的情况。

（五）申请人是否起诉难确定，易引发法院超期保全责任问题

    民诉法意见规定：“人民法院采取诉前财产保全后，申请人起诉的，可以向采

取诉前财产保全的人民法院或其它有管辖权的法院提起”。若申请人在人民法

院采取诉前财产保全措施后15日内不起诉的，法院应解除保全财产。但现行法

律没有规定申请人应当在何期限内向法院告知起诉情况，因此受理诉前财产保

全的申请人是否起诉难以确定，也难以在申请人不起诉的情况下迅速解除财产

保全。若申请人在外地有管辖权的法院起诉，没有告知作出保全裁定法院，法

院在不知情的情况下解除了保全财产，就会产生被申请人财产转移的风险；若

申请人决定不提起诉讼没能及时告知法院，法院因无法确定起诉情况，不能及

时解除保全措施，又会引发超期保全，损害被申请人合法利益的风险。

（六）申请人错误保全救济制度有待完善

    申请人错误申请保全，有时会导致被申请人或案外第三人财产受到损失。对被

申请人造成的损失主要包括：申请人对被申请人的资金实物申请保全措施，影

响被申请人的正常生产经营活动，使其在利润上遭受损失；由于财产保全，扣

押、查封了被申请人的某项财物或产品，使得被申请人不能履行与他人的合法

合同，而致其承担违约责任遭受损失；申请人申请对某项特定物进行财产保全

，使被申请人无法从事某项特定活动而造成损失；申请人对被申请人的债权等

采取保全措施，请法院予以划扣，造成被申请人的利息损失等情况。对第三人

造成的损害，通常是错误的保全了本是案外人的第三人的财产。对以上损失的

救济需要完善的法律依据，但现阶段由于相关法律不够完善，被申请人和案外

人的权益难以得到有效保护。

    在人民法院作出保全裁定后，被申请人认为申请人申请错误，只能够“申请复

议一次”，而且在复议期间不停止裁定的执行。被申请人得到的复议决定往往

也只限于口头形式，由于我国没有赋予被申请人对保全裁定的上诉权，故被申

请人对复议决定不服，就再无其他的救济途径，只能等待诉讼结束。这就产生

了被申请人由于无法及时得到救济而增大损失的风险。

    在诉讼程序结束后，尽管民事诉讼法明确规定：在申请错误的情况下，申请人

应当赔偿相应损失。但实践中，被申请人寻求救济仍旧存在困难。被申请人的

损失是由申请人错误申请而造成的情况下，申请人的“错误”与否只能通过诉

讼结果来得出结论：若申请人胜诉，则表明申请没有错误；反之，则属于申请

错误。然而，如果申请人预知自己败诉风险高，而在判决作出前撤诉，或拒不

出庭按撤诉处理，则法院没有就实体问题作出裁判，就无从认定申请是否有错

误。被申请人的损失难以得到救济，这对被申请人来说是很不公平的。若无法

打破这种权益不均衡的格局，在保全费用最高不超过5000元的情况下，则会有

一些申请人大肆利用诉前财产保全程序，逼迫被申请人对自身实体权利作出让

步，达到其不正当目的。这会使诉前财产保全程序丧失其最初目的。

（七）被申请人或第三人非法转移已保全财产，难以被追究刑事责任。

    刑法第341条明确规定了非法处置查封、扣押、冻结的财产罪：“隐藏、转移、

变卖、故意毁损已被司法机关查封、扣押、冻结的财产，情节严重的，处三年

以下有期徒刑、拘役或者罚金。”在实践中，被申请人或第三人转移财产现象

时有发生，这给申请人造成很大损失，申请人不仅提供了担保，还缴纳了保全

费用和案件受理费用，却没办法在今后的胜诉裁判生效后得到执行。虽然刑法

规定了惩处非法处置查封、扣押、冻结财产罪，但是真正以该罪追究责任人刑

事责任的却寥寥可数。分析原因：其一是法院与公安机关没能将该罪的入刑标

准达成统一；其二是程序上难衔接，公安立案往往要求法院出具的予以追究刑

事责任的建议函，而由法院哪个部门出具，法院内部无法达成统一，存在互相

推诿的现象；其三是没能将打击该类型违法犯罪行为予以重视。

如若此类非法处置查封、扣押、冻结财产的行为不能受到法律的制裁，越来越

多的被申请人和第三人受不到法律威慑而转移被保全财产，申请人权益将难以

保障，法律的威严将荡然无存。

广东法迈律师事务所

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